各国商标法对“商标性使用”的界定并不一致
- 作者： 小象 发布时间：2024-01-14 06:45:15
- 摘要
商标使用不限于在商品及商品包装上使用，也包括在广告宣传过程中的使用，被控侵权人在其经营的店铺使用标识，标识醒目，构成商标性使用。被控侵权人未经许可，使用与被侵权人注册商标相同或近似注册商标的行为，构成侵权。
商标使用不限于在商品及商品包装上使用，也包括在广告宣传过程中的使用，被控侵权人在其经营的店铺使用标识，标识醒目，构成商标性使用。被控侵权人未经许可，使用与被侵权人注册商标相同或近似注册商标的行为，构成侵权。
律师指出，该案中，被告虽然设立了新的商事主体并更换了新的店铺名称，但其当下将与他人注册商标相同的字样置于网店商品链接、详情介绍、商品包装显著位置的经营行为仍然会造成公众混淆，从而错误地识别商品的来源，构成新的侵权情节，权利人当然可再次主张权利。
3、这里的“使用”，是指将注册商标或者假冒的注册商标用于商品、商品包装或者容器以及产品说明书、商品交易文书，或者注册商标或者假冒的注册商标用于广告宣传、展览以及其他商业动等行为。
再审法院认为，濠景厂在其卫生纸包装上使用“柔洁”二字是对其产品的描述性使用，主要描述商品的质量特点。被诉侵权产品包装上醒目位置标注有其注册商标“濠景”，右上角还标注有的注册商标标识。在该商标右下侧的“柔洁卫生纸”五字，字体大小一致、线条粗细统一、均为白底加带颜色的边框，并未突出使用。普通消费者在进行选购时，首先映入眼帘的是大字体“濠景”商标，并不会因其在下方标注“柔洁卫生纸”字样而产生其与洁柔公司的商标有关联的混淆或将其误认为洁柔公司产品。因此，濠景厂在其卫生纸产品包装上使用“柔洁”二字不构成商标性使用，不会造成相关公众的混淆或误认，故不构成商标侵权。
《2004年解释》沿袭了《商标法实施条例》的规定。“使用”，是指将注册商标或者假冒的注册商标用于商品、商品包装或者容器以及产品说明书、商品交易文书，或者将注册商标或者假冒的注册商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动等行为。
法院认为，顾某店铺出售的被控侵权商品与“何方”注册商标核定使用商品珠宝首饰'>珠宝首饰属于同种商品，且顾某在销售过程中使用了“何方”的文字，与“何方”商标相同，被控侵权商品应属于侵犯原告注册商标专用权的商品。
依据我国商标注册程序的规定，未注册商标可以分为没有申请注册的商标和已提出申请但尚未获得核准的商标两大类。我国绝大多数的商品不强制要注册才能使用，故未注册的商标只要在不侵犯他人权利的前提下，使用是没有问题的，但其是拥有“使用权”，而无法像注册商标一样拥有“专用权、排他权”，即在未注册的情况下，你可以使用，任意的第三方也是可以使用的，除非该商标构成了“知名商品特有的名称、包装、装璜”可以依反不正当竞争法对于一些特别的商标，虽然未注册但经过使用在相关公众中知名程度很高，已经达到驰名商标的程度，如“小肥羊”、“酸酸乳”等，依商标法就可以获得很好的保护。
从比较法视野来看，各国商标法对“商标性使用”的界定并不一致。《加拿大商标法》第二条规定，就商标而言，使用是指根据第四条被视为与货品或服务有关的任何使用用途。在其第四条的规定中，共从三个方面进行。第一，在正常的贸易或交易过程中，商标被黏附在商品或商品包装上随商品转让或转移所有权时，被视为商标性使用。商标的黏附行为或其他行为是为了在交易或转让时表明商标与商品联系在一起，并将这种联系昭示给商品受让人；第二，如果在服务的展示或广告中使用或显示商标，则被视为与服务相关联使用；第三，出口使用。在加拿大境内将商标黏附在商品本身或包装上，并将商品从加拿大出口到其他国家，视为该商标在加拿大使用。
根据《中华人民共和国商标法》《商标侵权判断标准》等法律法规、规范性文件的规定，商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。具体表现为以下形式：
关于焦点二，两权利人主张南方黑芝麻公司的商标侵权表现形式为：在被诉侵权商品包装（包括单盒和整箱）上使用“”标识，在被诉侵权商品包装（包括单盒和整箱）上使用“南方”标识，在被诉侵权商品外包装箱胶带上使用“”标识，在网页宣传与销售中使用“”标识及“南方黑芝麻”字样。结合上述主张，该院从使用被诉标识是否属于商标使用行为、被诉商品与涉案商标核定使用商品是否类似、被诉标识与涉案商标是否近似及存在混淆可能性等角度，逐一分析如下：
